浅谈合同拟定之实践规范

韩金龙+齐文敬

摘要：合同在实践生活中扮演着重要的角色，正确地拟定和审查合同具有重要的现实价值。本文从合同标题、背景、内容等方面详细化地介绍了其实践规范。

关键词：合同；拟定；实践；规范

中图分类号：D922.284文献标识码：A文章编号：2095-4379-（2018）02-0149-02

作者简介：韩金龙（1974-），男，汉族，河北石家庄人，本科，河北嘉实律师事务所，主任、高级合伙人，研究方向：法学。

随着社会经济的发展，人们法律意识的提高，合同在当今社会生产生活中发挥着愈加重要的作用。在拟定和审查合同过程中，一些常见的错误和问题，轻则导致合同履行的不畅，重则导致巨大的经济损失，[1]因此，有必要规范合同的拟定。

一、把握合同细节的必要性

《中华人民共和国合同法》第十二条规定了八项合同的主要条款，这条规定为合同的拟定架设了基本框架，即便是没有法律专业知识的人，根据本条规定拟定的合同，也会是一个相对完整的合同。在合同履行中，要防止“千里之堤毁于蚁穴”的危险出现，就要在合同文本的每个细节上严防死守。

二、合同标题及背景说明不容忽视

（一）合同标题的重要性

合同标题能够使人明确合同的内容和性质，一般叫做“xx合同”或“xx协议”，如果合同正文表述足够详实的话，合同标题的简繁没有太大区别，即便只是简单地写为“合同”或“协议”也无可非议。但是，一些容易混淆的合同，当正文内容无法确定合同性质以及双方权利义务关系时，合同标题会就会起到点睛作用。

（二）合同背景说明必不可少

合同背景说明又叫“鉴于条款”，是在签订合同时，写于正文之前，以说明合同签订的背景、陈述合同目的。鉴于条款使合同在形式上避免了直接进入正文的突兀，会使合同更加平衡，从内容上讲，鉴于条款表明双方是在平等、自愿协商的基础上，在法律范围内签订的，一定程度上会使合同效力得以确认，并起到控制风险或认定违约赔偿范围的作用。该条款中的内容，既是对背景的说明，又是提醒双方需要注意的内容，是双方合意的一部分，仍然具有合同效力。

三、注重合同内容的规范化

（一）细化合同主体的具体信息

合同主体一般在合同的首部，包括签订合同双方的名称、住址、联系方式等等，可以在首部只标明双方名称。

合同主体的审查不仅涉及到合同的有效性、可履行性，还为产生纠纷后的诉讼留存资料，根据现行的法律法规，如果不能提供对方的真实信息，会被法院以没有明确的被告为由不予受理。

合同主体主要分为自然人、法人。自然人要详细核实其姓名、性别、出生日期、身份证号码、家庭住址、联系方式等，并留存身份证或者户口本复印件，防止起诉时无法提供明确信息而引起麻烦。法人主要是审查营业执照，保留其营业执照、法定代表人身份证复印件，有委托代理人的要留存授权委托书和受托人身份证复印件。并需要根据法律规定对法人资格的具体内容进行调查，同时要根据营业执照判断相对人的经营期限、经营范围、是否年检等信息。另外，法人与法定代表人是两个截然不同的概念，法人指的是公司，而法定代表人指的是公司的营业执照上注明的自然人，在拟定合同时，若将两者混淆，将导致诉讼主体或者承担责任的主体截然不同。

值得注意的是，在对法人基本信息进行审查时，若存在联系人或委托代理人，要特别注意对联系人及委托代理人的审查。公司在签订及履行合同的过程中，不可能事事由法定代表人亲力亲为，所以很多情况下需要联系人或委托代理人，联系人一定要明确姓名、职务、各种联系方式、还需出具单位证明并留存身份证复印件，以免对方以不是己方人员或者不代表己方为由推脱责任。

此外，我国法律对某些行业的从业资格做了限制性规定，没有从业资格的单位和个人不得从事特定的业务，对于某些特定交易内容，例如建设施工合同需要施工方的资质。应审查履行合同过程中所需的特定人员是否具备相应的专业资格，审查其是否有相关的资质证书、生产许可或经营许可证等并留存复印件。[2]

最后，要调查合作方的商业信誉和履约能力。尽可能对合作方进行实地考察，或者委托专业调查机构对其资信情况进行调查。了解这些信息利于双方更好地履行合同，同时，当处理纠纷的时候，利于提高本方的胜诉率，同时，若进入执行阶段，能够为法院的执行提供一定的便利条件。

（二）明确合同标的的具体内容

任何合同均有标的，或者是物，或者是行为。合同标的一定要明确、保证唯一性。以物作為标的，对于名称、规格、质量、包装等要进行详细的说明，标的规格、质量标准等比较复杂的，可以将详细说明作为合同附件。以行为为标的，尤其要注重内容的细化程度，例如维修合同要写明维修的范围、部位，必要的话附上图片或描述性说明。标的为服务类的合同，要写明服务的类别、并对细节予以描述。

（三）结合实际对合同履行程序进行细化

现在拟定合同已经不是难事，只要进行网上搜索就会有很多范文，但是，网络上的范文只是示范的作用，一些细节问题尤其是风险点的把控还需当事人自己仔细推敲。合同履行的程序也是最主要的合同的风险点所在，会对审查修改合同形成参考，并且根据履行程序确定双方的权利义务会使得合同的脉络更加清晰。有简称的词语首次出现时要用全称或者对该词语进行专门解释，一些专业性较强的术语要进行说明，避免产生歧义。

合同的交付验收条款要注意辅助条件。交付条款往往涉及到付款，是合同中很关键的一个条款。有些时候虽然约定了验收条款，但是由于对方怠于验收，会导致付款障碍，为了防止出现此种情况，应在合同中约定“视为验收”的情况。交付涉及到金额的要明确是转账还是现金，转账的账号户名开户行是什么，转账的时候资金用途的备注要写详细，以免出现纠纷时梳理不清。

（四）违约责任条款要明确

有的合同在违约条款中约定按照《合同法》执行，等于放弃了为自己争取权益的机会，当事人约定优先于法定。在实务中，有些当事人往往碍于情面，不愿意提及违约责任，或对此轻描淡写，而从自身的权益考虑，不但要规定违约责任，还得尽量详尽，使各方违约责任与其义务相一致并落到实处。

（五）确定争议解决方式的两项基本原则

1.仲裁和诉讼的不能同时约定。最高人民法院《关于适用《中华人民共和国仲裁法》若干问题的解释》（法释〔2006〕7号）第七条规定“当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效。”仲裁协议被认定无效，正常情况下仲裁机构不受理，只能到有管辖权的人民法院提起诉讼解决。

2.明确约定争议管辖法院。合同中如果不明确约定管辖法院，就会增加诉讼成本，甚至诉无法院。首先纠纷产生后难以立案，根据法律规定，合同纠纷适用被告住所地或者合同履行地法院管辖，实际中，往往会出现被告住所地过远，不便于提起诉讼，而合同履行地又难以确定的情况，如果不明确约定管辖法院，就会为诉讼增加障碍。如果合同中约定了管辖法院，直接到所约定的法院进行起诉即可。

当然，合同尾部依旧需要审慎对待，合同尾部是签字盖章写日期的地方，需要注意保证签字人与法定代表人或者委托代理人的一致性，还有印章与公司名称的一致性。若合同主体部分未写明的话，尾部需要写上双方的地址、电话或其他详细信息，作为双方进行通知送达的有效方式。总之，拟定合同是一项系统工程，既要求有法律知识，又要有相应经验，还要熟悉交易内容，才能抓住并化解或控制风险点。

[参考文献]

[1]王铭.浅谈建筑工程合同管理的信息化发展[J].城市建设理论研究（电子版），2017（22）：21-22.

[2]庄钰静，高炳巡.关于<合同法>中格式条款的分析及规制[J].海峡科学，2017（01）：48-50.

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