我国亲属作证豁免制度之构建

发布时间:2021-08-12 阅读数:822

摘要：我国现行《刑事诉讼法》中对“被告人近亲属免于强制出庭”作出了规定，这意味着我国刑诉法对人伦亲情的重视，也对以后修法的价值取向起到指导作用。但我国现有的“亲属免于出庭制度”与国外的“亲属拒证权制度”相去甚远，所以，为了保障程序正义与人伦亲情的统一，我们有必要对现有制度进行分析，探索“亲属作证豁免制度”的构建之路。

关键词：亲属拒证权；作证豁免；出庭豁免；人伦亲情

中图分类号：D925.2 文献标识码：A 文章编号：2095-4379-（2018）05-0170-01

作者简介：盛英夫（1993-），男，汉族，湖南株洲人，湘潭大学，硕士研究生在读，研究方向：刑事诉讼法学。

一、建立“亲属作证豁免制度”的必要性

人伦亲情通常是维持家庭的重要因素，特别在中国这么一个人情社会中，人伦亲情更是维系着人际关系，同时也关乎着整个社会的稳定。而所谓“亲属拒证权”是指，“具有证人资格的人由于与被告人或者犯罪嫌疑人（含潜在的被告人或犯罪嫌疑人）有法定親属关系而享有的选择拒绝作证的权利。”我国在此方面也有所规定，《刑事诉讼法》第188条：“经人民法院通知，证人没有正当理由不出庭作证的，人民法院可以强制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外”。相对“亲属拒证权”来说，我国所规定的实则是一种“亲属出庭豁免”的权利。

由于刑诉法188条的规定仅限于庭审阶段的“免予强制出庭作证”，且没有实质上免去亲属的作证义务。所以，在未来的司法改革中，我们有必要从伦理亲情出发来构建我国自己的“亲属作证豁免制度”，并由此出发最终建立起完善的“证人作证豁免制度”。

二、我国“亲属作证豁免”的现状

我国《刑事诉讼法》第60条规定：“凡是知道案件情况的人，都有作证的义务”。同时，为保证证人出庭作证，《刑事诉讼法》第188条第2款规定，“证人没有正当理由拒绝出庭或者出庭后拒绝作证的，予以训诫，情节严重的，经院长批准，处以十日以下的拘留。被处罚人对拘留决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议。复议期间不停止执行”。由此可见，证人原则上必须履行作证义务，除非其“生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨别是非、不能正确表达”。

结合上述法条，《刑事诉讼法》第188条规定的“亲属出庭豁免权”可从如下三个方面分析：（一）权利行使的主体限于被告人的配偶、父母、子女这三类近亲属，而这仅仅是近亲属中的一小部分主体；（二）权利行使的阶段仅限于审判阶段。第188条规定亲属出庭豁免权的行使仅限于审判阶段，在其他场合或诉讼阶段亲属仍有作证的义务；（三）对于刑诉法188条所赋予的近亲属的权利而言，被告人亲属所获得的是对“出庭”的豁免权，而非“作证”的豁免。与普通证人不同的是，如果亲属证人不愿意出庭作证的，法院不得强制其出庭。但是，亲属证人如果自愿出庭作证仍是法律所鼓励的。

三、建立“亲属作证豁免制度”之构想

在参照国外规定的亲属拒证权的基础上，笔者对我国构建亲属作证豁免制度，提出如下建议：

（一）就拒证权的主体而言，笔者认为188条中所涉及“近亲属”适当扩大，将“同胞兄弟姐妹”也归入其中，特别是随着国家生育政策的改变，这样更能突显法律的人道关怀。同时，也能使《刑事诉讼法》中对“近亲属”的定义保持一致。

（二）关于如何行使拒证权，参考域外立法例可发现，拒证权原则上贯穿于侦查、审查起诉及审判等全部刑事诉讼过程。笔者认为，《刑事诉讼法》可考虑在有关证人作证条款中直接列明享有亲属拒证权的证人类型。至于证人被强迫要求作证或因此遭受惩处的，可赋予其向上级主管机关提起复议的权利；如对复议结果仍不满意，可就其拒证权被侵犯而向人民法院提起行政诉讼。此外，如果符合国家赔偿条件的，可申请国家赔偿。这样，可更加充分的保障亲属拒证权制度的实施。

（三）有原则就会有例外，构建亲属拒证权也应规定相应的例外。我们都在强调对证人人权的保护，但人道不仅是保障人权，同时也要尊重证人的自主选择。权利可以用来行使，权利也可以被放弃。在近亲属主动放弃该项权利的时候我们也应尊重他的选择，毕竟每个家庭的构造以及每个人的价值取向都是不同的，不能一味的强调对人伦亲情的保护，而忘记了对权利人选择的尊重，这也是人道主义的重要内涵之一。

虽然说不应在法律条文中倡导“大义灭亲”，应尊重人性，但问题出现了极端化时，我们仍应有最基本的价值判断。笔者认为，当犯罪份子的行为严重危害国家安全或社会公共利益时，我们需要坚持“大义”。也就说，犯罪份子触及《刑法》所规定的几项危害国家安全的罪名时，可以对作为例外，对其近亲属也可以强制要求作证。

没有任何一种法律制度能够兼顾所有人的价值追求，同样，构建亲属拒证权的过程，也将是一个“人道”与“大义”激烈碰撞的过程，我们需要从中找到一个最合适的平衡点。